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劳动者上班“摸鱼”，用人单位能否解除劳动合同？

劳动合同法第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。因此，能否解除劳动合同，认定劳动者上班“摸鱼”行为是否达到“严重违反规章制度”的程度，成为关键所在。需要从以下维度综合判断：

制度合法性审查。首先，规章制度的制定须经过民主程序，内容不得违反法律法规的强制性规定，且要向劳动者公示或告知。其次，规定的禁止行为是否与岗位职责相关；第三，处罚应遵循“过罚相当”原则。

行为严重性判断。应结合行为的性质、持续时间、频率以及对工作的影响程度等因素综合判断。如果劳动者只是偶尔有轻微的上班“摸鱼”行为，可能被视为低风险行为，尚未达到严重违反规章制度的程度。而高频次、长时间的“摸鱼”行为，则属于高风险行为。

处罚梯度化履行。用人单位应先对劳动者进行警告或提醒，要求其改正不当行为。若制度规定有明确的处罚梯度，如“首次警告、二次记过、三次解除”，则应严格按照梯度进行处理。

对于劳动者上班“摸鱼”，用人单位应该如何应对和处理？

用人单位在处理劳动者上班“摸鱼”相关问题时，需遵循法律规定和正当程序，既维护单位利益，又促进劳动关系和谐稳定。重点可以从四个方面应对处置：

定规矩。用人单位应在规章制度中详细、明确地列举上班“摸鱼”的具体行为表现，避免使用模糊不清的表述，尽可能给“摸鱼”行为设置可量化的标准。如规定单日访问无关网站超过5次，或累计超1小时算违纪；每次离岗超过15分钟需向主管报备等。

留证据。用人单位最好提前告知劳动者有监控手段，在规章制度或劳动合同里写清楚“工作电脑受监控”；在管控方面，可以采用技术手段，如安装上网行为管理软件（记录访问网站和时长）。当发现“摸鱼”行为，可以在批评教育后让员工签《违纪确认单》。

给机会。根据上班“摸鱼”行为的严重程度，制定相应合理适度的处罚措施，形成阶梯式的处罚体系。对于轻微的上班“摸鱼”行为，可以采取警告、扣除绩效分数等处罚方式；对于较为严重的行为，可以给予降职、降薪等处罚；对于达到严重违反规章制度程度的行为，再予以解除劳动合同。

讲人情。制定科学合理的绩效奖励制度，将劳动者的工作表现与薪酬、奖金等挂钩。对于工作表现优秀、工作效率高的劳动者，给予奖金、晋升等相应奖励；对于上班“摸鱼”、工作表现不佳的劳动者，减少或取消其绩效奖励。

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